Глобализация и международное разделение труда, а также продуктов его производства привели к тому, что сегодня ни один более или менее крупный проект не может быть осуществлен в одиночку. Иногда для освоения новых бизнес-вершин заключение договора с иностранным юридическим лицом отечественному предприятию выгоднее, чем попытка биться над достижением результата самостоятельно.
Понятие внешнеэкономического контракта
Для того чтобы контракт приобрел статус внешнеэкономической деятельности (ВЭД), как минимум одна его сторона должна иметь иностранную прописку. Отсюда же вытекают и сложности при составлении и описании основных моментов договора. Чтобы «продукт непротивления сторон» имел действительно однозначные толкования и в дальнейшем не принес его участникам неприятностей и огорчений, нужно составить контракт с учетом законодательства всех задействованных стран.
Максимально подробное описание всех моментов, цены, ее формирования, особенностей поставки и других значимых деталей – необходимое условие успешной и безопасной работы по внешнеэкономическим соглашениям.
Наиболее часто встречается работа по внешнеторговым контрактам. В них речь идет об импорте (реимпорте) и экспорте (реэкспорте) товаров, производимых той или другой стороной договора.
Чтобы заключение договора с иностранным поставщиком или потребителем стало возможно, руководству потребуется еще раз перечитать устав предприятия. Там обязательно должна быть предусмотрена внешнеэкономическая деятельность. Понятно, что у создаваемых именно для международной торговли компаний такое право должно быть предусмотрено в уставе сразу.
Разнообразие ВЭД-договоров
Международное сотрудничество не ограничивается простым обменом товаров на денежные знаки. В современном мире продуктом для поставки может стать как материальный объект, так и нематериальный. Форма поставки, место и способ могут быть весьма своеобразны.
Исходя из этого многообразия принято различать несколько основных видов контрактов. Не стоит также забывать, что в процессе работы может встретиться договор, объединяющий сразу несколько видов. Например, соглашение на поставку партии оборудования с его дальнейшей установкой и наладкой уже нельзя назвать внешнеторговым договором в чистом виде.
Договор международной купли-продажи
Подавляющее число заключаемых ВЭД-контрактов внешнеторговые. Несмотря на широкую распространенность подобных сделок, типовыми эти договоры назвать нельзя. Каждый отдельный договор купли-продажи с иностранной фирмой требует тщательной проработки всех пунктов и условий.
Для торговли значимыми будут условия:
- количество, цена за единицу, общая стоимость;
- условия доставки и ее стоимость;
- оплата за поставку и дополнительные услуги;
- оценка качества, количества продукции и порядок предъявления рекламаций.
Определение общей стоимости поставленных товаров желательно даже для внутренних контрактов. Организация торговли с внешними партнерами требует особенно тщательного подхода именно к этому пункту.
Разовый договор поставки с иностранной компанией встречается крайне редко. Но именно в нем проще всего прописать конкретную сумму поставки в национальной валюте или ее иностранном эквиваленте.
Если речь идет о регулярном сотрудничестве, то зачастую подробно описывают механизм расчета цены и определения стоимости отдельной партии.
Немаловажно также расписать, на кого ляжет обязанность уплаты таможенных сборов и оформления бумаг. Кроме того, существует перечень товаров, которые вообще не подлежат ввозу-вывозу на территорию РФ либо относятся к списку продуктов «двойного» назначения.
Финансовый лизинг как разновидность аренды.
Привычное для большей части предпринимателей понятие аренды не в полной мере соответствует сути договора финансового лизинга. В классической схеме использования чужого имущества подразумевается временная его эксплуатация за оговоренную ежемесячную плату.
Финансовый лизинг предполагает, что объект аренды передается в эксплуатацию другой стороне с уплатой не арендных платежей, а части ее стоимости или суммы амортизационных начислений. В конце концов право собственности на данные объекты полностью переходит к тому, кто ее использовал.
Договор лизинга чаще всего заключается с банком (российским или иностранным), который имеет в активах требуемое оборудование или недвижимость, либо согласен приобрести их по заказу клиента. Именно поэтому такой вид соглашения сравнивают с долгосрочным кредитованием.
Подряд и техническое содействие в ВЭД-контрактах
В прошлое ушли советские комсомольские стройки века, на возведение которых бросали силы и ресурсы всей страны. Сегодня для создания грандиозных или специфических объектов нередко приглашают иностранные компании. Заключаемый в таком случае договор подряда может включать в себя раздел о техническом содействии.
В указанных пунктах оговаривается порядок привлечения к строительству специалистов компании-подрядчика, а также необходимость и способы обучения персонала российской компании-заказчика. Вдобавок к этому подрядчик может предложить свои услуги в сфере проектирования, экспертизы и пуско-наладочных работ.
Оформление научно-технического сотрудничества
Взаимодействие между странами или отдельными представителями бизнеса не ограничиваются исключительно деловыми отношениями, поставками или подрядами. Для продвижения перспективных научных идей и их реализации сил внутри одной компании или страны может не хватить.
Объединение усилий для совместного использования плодов научных исследований и экспериментов, а также производства опытных продуктов или установок оформляют договором научно-технического сотрудничества. Наиболее широко известным примером подобного международного сотрудничества можно считать работы по сооружению и использованию адронного коллайдера.
Прочие виды ВЭД-соглашений
Все перечисленные выше типы договоров относятся к наиболее распространенным, а также требующим внушительных вложений. Чаще всего одной из сторон контракта выступает государство как инвестор или гарант выполнения обещаний. Однако в повседневной жизни не так уж редки примеры использования некоторых других видов договоров, заключаемых между российскими и иностранными юридическими лицами.
Агентский договор как способ сотрудничества без вложений.
В силу определенных особенностей некоторых видов деятельности самым подходящим видом организации работы станет формирование сети агентов по всей стране. Примером может служить сфера туризма и страхования. Иностранной компании для наиболее глубокого проникновения со своими услугами во все уголки России нецелесообразно открывать собственные представительства и филиалы в каждом населенном пункте. Правильнее будет привлечь максимальное количество местных субъектов в роли агентов и составить агентский договор с иностранной компанией на оказание посреднических услуг.
Особенностью работы станет то, что привлеченный человек или компания не выкупают продукт у иностранцев, а ищут для них покупателей, действуя от имени собственника продукта, организуют его продвижение. За каждую продажу агент получает оговоренную в соглашении сумму вознаграждения. Выражаться оно может как в «твердой» сумме, так и в процентной ставке от стоимости реализованной услуги.
Комиссионное соглашение
Компания, которая не хочет давать свободу действий привлеченным к работе в России партнерам, может воспользоваться договором комиссии. По нему комиссионер наделяется правом совершать продажи от своего имени, также не выкупая продукт у иностранного собственника.
В отличие от агента, совершать юридические действия в пользу комитента комиссионер не имеет права. За проведенную работу, если все условия контракта соблюдены, выплачивается вознаграждение. Его размер тоже оговаривается в тексте договора.
Действия на основании договора поручения
Для решения некоторых возникающих проблем и поставленных задач в РФ иностранные предприятия могут воспользоваться формой поручения. Если вопрос связан с представлением интересов заграничных партнеров и не подразумевает прямые продажи от своего имени, то договор поручения с иностранной компанией будет лучшим выходом.
Законодательство разрешает заключать доверительные соглашения даже без предусмотренного в них вознаграждения за предоставленные услуги. В договоре поручения более важным станет пункт, повествующий о сути доверенного вопроса и способе ведения работ. Действовать уполномоченное лицо может исключительно от имени доверителя, на основании выданной ему доверенности. В этом же документе обязательно будет перечислен круг вопросов, в рамках которых могут совершаться действия по соблюдению интересов.
Договор ответственного хранения
Вполне возможно, что у иностранной компании возникнет дефицит складских площадей или потребуется обеспечение специфических условий сохранности. В качестве выхода можно воспользоваться арендованными складами. Но иногда проще и дешевле передать партию товара на хранение компании-партнеру в России.
Кроме стандартных разделов, к договору ответственного хранения составляется акт приема-передачи продукции. В нем указывается, кто принял, номенклатура и количество принятого и срок сохранения.
Информация о стоимости и порядке возмещения в случае утраты прописывается в договоре. Там же оговаривается и сумма оплаты за услуги хранения. Допускается также оказание таких услуг без оплаты, но тогда причины такой щедрости нужно будет обосновать перед фискальными органами.
Коммерческая концессия и работа по франшизе
Разнообразие реализованных и запатентованных успешных бизнес-идей слишком велико для того, чтобы придумывать велосипед. Доказательством эффективности законного использования уже работающей схемы могут стать большое количество международных торговых сетей и точек общественного питания по всей России. Подавляющее число объектов сети связаны лишь тем, что работают под одной торговой маркой и имеют общую коммерческую концепцию. Все подробности такого сотрудничества излагаются в соответствующем соглашении.
По договору концессии оплате подлежит право использовать раскрученную марку и продукцию, но взамен компания потребует четко придерживаться единых стандартов, технологий, сырья, а также жестко контролировать работу персонала.
Часто владелец франшизы проводит регулярные проверки и применяет систему штрафов за малейшее отклонение от этого раздела в контракте.
Особенности соглашения о разделе продукции
Данный вид договоров заключается исключительно с участием государства. По такому контракту Россия как суверенная держава предоставляет иностранной компании или транснациональной корпорации права на разработку недр, разведывательные работы и добычу. В ответ РФ получает часть добытых ископаемых. Выражается это в виде зачисления их стоимости в федеральный бюджет.
Передача участков месторождений для разработки зарубежными инвесторами происходит только при условии, что это невозможно сделать своими внутренними силами. Важно понимать, что договор, заключаемый государством с иностранной фирмой, во многом подлежит регулированию российскими законами в части, не противоречащей международным соглашениям. Передать иностранцам на условиях раздела продукции можно не более 30% недр.
Договор о предоставлении услуг
Импортировать и экспортировать за границу можно не только материальные ценности. Сотрудничество с иностранными компаниями может быть налажено и в сфере предоставления услуг: туристических, консалтинговых, юридических, в сфере технического обслуживания и многого другого.
Договор на оказание услуг с иностранным юридическим лицом также обязателен, как и на поставку или подряд. Очень важно не упустить в контракте пункт о месте предоставления или производства работ. Если точкой получения станет таможенная территория РФ, то и обложение налогами будет происходить по российским законам.
Услуги, предоставляемые иностранцами, чаще всего связаны с передачей информации или опыта. Оформляются они как договор на консультационные услуги с обязательным подписанием акта полученных услуг или выполненных работ.
Отечественный получатель услуг должен помнить также о том, что работа с иностранными партнерами повлечет за собой и налоговые последствия. В большинстве случаев российская компания будет выступать агентом заграничной.
Переуступка прав по договору цессии
Договор цессии с иностранным юридическим лицом встречается, прежде всего, в кредитной сфере. Предметом таких договоров становится момент передачи прав по требованию долга. Переуступка кредиторской задолженности возможна даже без согласия должника. За исключением случаев, когда для неплательщика лицо кредитора имеет юридически решающее значение.
По договору цессии бывший кредитор (цедент) может попробовать выторговать у кредитора-покупателя (цессионария) полную сумму просроченной задолженности. Однако обычно перепродают сомнительные или безнадежные долги, поэтому цедент старается получить от цессионария хотя бы часть одолженной суммы.
Возможно заключение договора цессии по переуступке прав на неденежные обязательства. Заставить неблагонадежного исполнителя выполнить просроченные работы для нового получателя можно в случае, когда это не повлечет для должника дополнительных значительных затрат.
Соглашение о намерениях как предварительная гарантия
Соглашение о намерениях нельзя однозначно относить к разряду договоров. Но при проведении длительных и многоступенчатых переговоров без подписания договора намерений сотрудничества с иностранными предприятиями не обойтись. Заключенное предварительное соглашение позволяет каждой из сторон выражать свое видение будущего договора, а также понимать позицию партнеров по данному вопросу.
Чаще всего именно договор намерений дает старт полноценным и предметным переговорам для заключения контракта. Примечательно, что после подписания основного соглашения протокол о намерениях теряет свою юридическую силу и остается в архиве просто для истории. Подписание подобного предварительного соглашения не лишает стороны права изменить согласованную позицию и переписать значимые пункты в конечной редакции договора.
Договор простого товарищества при совместной деятельности
Возникший общий интерес или желание объединить ресурсы для достижения положительного коммерческого результата иногда оформляют как договор простого товарищества с иностранной компанией. Согласованные таким способом условия совместной деятельности позволяют сторонам договора не создавать новое юридическое лицо, а по достижении требуемого результата или исчерпании возможностей взаимного сотрудничества расторгнуть контракт без особых последствий.
Во избежание трудностей при разделе продуктов совместной деятельности, а также для безболезненного расставания товарищи или уполномоченные ими лица ведут обособленный учет вложенных средств и материальных ценностей. Выступить стороной соглашения о простом товариществе могут только юрлица и ИП, вне зависимости от гражданства и прописки.
Перечень пунктов, требующих особого изучения перед заключением договора
Какой бы вид договора не предстояло заключить отечественному предприятию с иностранным инвестором, ему прежде всего стоит внимательно и скрупулезно подойти к составлению проекта договора. Если зарубежный партнер предлагает свой вариант, то не стоит стесняться высказывать другое видение содержания отдельных пунктов. На помощь в случае несогласия придет протокол разногласий как форма согласования окончательной редакции соглашения.
Вид договора и процедура его подписания
Каждая из совершаемых сделок или реализуемых проектов подпадают под определение вида деятельности, которому соответствует своя разновидность договора. Правильно подобранная форма заключения контракта позволит более полно изложить специфические моменты и избежать неоднозначной трактовки в случае разбирательства в суде.
Более того, если вид договора определен неверно, то не исключено признание такого контракта юридически ничтожным. Это позволит суду рассматривать возникший спор исходя из сложившейся практики, без учета уникальных договоренностей, изложенных в неверно избранной форме договора.
Что определяет предмет договора
Традиционно первый пункт всех договоров. Именно в нем излагается суть будущей деятельности. Если контракт касается поставок товаров или услуг, то в этом пункте согласовывается перечень и качественные характеристики приобретаемых предметов.
Зачастую в данном разделе содержатся лишь общие формулировки. Тогда к договору в обязательном порядке составляются приложения. Ими могут стать спецификации на планируемые партии поставок или перечень и порядок оказания услуг.
В этом же пункте можно оговорить порядок приема-передачи, а также определения качественных и количественных показателей поставок.
Термины и понятия в договоре
В силу того, что стороны внешнеэкономических договоров чаще всего изъясняются на разных языках, могут возникнуть трудности при передаче смысла написанного во время перевода. Избежать разночтений поможет раздел договора, который будет составлен в виде небольшого свода расшифрованных понятий. Четкое изложение вкладываемого в каждый термин смысла, в том числе и при переводе с иностранного языка, гарантирует снижение количества взаимных претензий и недопонимания в дальнейшем.
Для чего нужен справочник Инкотермс
Практика судебных споров и вынесенных по ним решений подтолкнула международное бизнес-сообщество к разработке и принятию общих толкований наиболее распространенных понятий и возможных условий. Справочник Инкотермс по сути представляет собой словарь применяемых в договорах терминов. В нем разработана система аббревиатур, однозначно трактуемых во всем мире.
Толкуют они очень важные моменты относительно:
- места перехода права на поставляемую продукцию;
- точки разграничения ответственности за целостность и сохранность товара;
- сроков поставки;
- разделения расходов на доставку и страхование.
Основные коммерческие условия и порядок их выполнения
К разряду коммерческих условий можно отнести любые разделы договора, касающиеся стоимости поставляемого предмета, расчета компенсаций и штрафов, возможного начисления финансовых бонусов или расчета вознаграждения. Поскольку любой контракт подразумевает в результате его исполнения получение прибыли, то внимательное отношение к разделам, касающимся денежных вопросов, решит многие проблемы еще до их возникновения.
Нужно обращать особое внимание не только на суммы и стоимость предмета договора, но и на цену дополнительных услуг, а также систему применяемых штрафов.
Если какой-то из финансовых пунктов прописан туманно, нужно обязательно обратить на это внимание контрагента. Сделать это будет правильнее путем направления ему протокола разногласий.
Определение форс-мажора
Несмотря на во многом одинаковое понимание того, что собой представляет форс-мажор, стоит отдельно углубиться в данный пункт в договоре. Здесь можно перечислить не только весь спектр бедствий и напастей, способных заблокировать исполнение контракта той или иной стороной, но и определить порядок предоставления доказательств их возникновения.
Особенно это актуально для ВЭД-договоров, поскольку особенности и риски возникновения разного рода непредвиденных обстоятельств, а также степень их непреодолимости в разных странах могут быть оценены по-разному. Стоит также вписать сроки сообщения о наступлении неблагоприятных событий и период, за который контрагент готов максимально снизить их влияние или отказаться от выполнения условий договора.
Методы досудебного разрешения споров
Возникновение спорных ситуаций при внешнеэкономическом сотрудничестве также вероятно, как и при работе с соотечественниками. Для того чтобы ускорить процесс разрешения проблем, препятствующих эффективному сотрудничеству, необходимо уже в теле контракта предусмотреть возможность мирного разрешения конфликтов. К нему относится, прежде всего, ведение претензионной работы.
В качестве арбитров могут выступать как надзорные органы самих предприятий, так и сторонние организации, вплоть до государственных структур. Каким бы ни стал результат взаимных попыток разрешения проблемы, приобрести юридическую силу они смогут лишь после подписания дополнительного соглашения или внесения изменений в существующий контракт. Неизменно обязательной будет отсылка к норме законодательства, гласящей, что точку в любом споре может поставить только суд.
Вопрос о применимом праве
При заключении договоров между резидентами РФ проблема применяемого к ним права не стоит. В случае заключения внешнеэкономического контракта вопрос о приоритетности законодательства одной из стран станет более остро. Чаще всего применяется закон той страны, на территории которой проходят основные процессы.
В России принято придерживаться своего свода законов до того момента, когда они входят в противоречие с международными договорами, заключенными Российской Федерацией, и Венской конвенцией в сфере международной торговли.
Принято считать, что эти соглашения превалируют над внутренним законодательством.
Хуже обстоят дела с договорами, в которых российская сторона согласилась на применение норм другой страны (особенно если Венская конвенция в них не ратифицирована) и рассмотрение споров в их же судах. Это чревато, как минимум, дополнительными расходами на привлечение к работе иностранных юридических контор.
Определение порядка и способа расчетов
Еще одним значимым моментом в любом контракте считается определение порядка и способа оплаты. К наиболее существенным можно отнести следующие подпункты:
- сроки оплаты (пред- или постоплата);
- возможность расчета частями;
- даты пересчета стоимости, указанной в условных единицах или иностранной валюте;
- сроки внесения взносов.
Нарушение любого из перечисленных условий может обернуться неприятным разговором с поставщиком, а также применением штрафов и прекращением совместной работы.
Для того чтобы избежать негативных последствий, нужно трезво подойти к оценке реальности сроков выплат. И, если они вызывают сомнения, лучше сразу согласовать вопрос о внесении изменений в контракт, чем пытаться оправдываться в случае срыва запланированных платежей.
Язык составления договора
Если договор составляется с партнерами, для которых русский язык не является родным, то тогда пользуются общепринятой практикой изложения текста на двух языках. Обычно это английский и русский.
Визуально это выглядит следующим образом: каждый лист документа делится на две части, в которых синхронно излагаются пункты договора на двух языках. Для контрактов, составленных на двух и более языках, принято указывать, какой из вариантов считать основным.
Чаще всего превалирующим выбирают английский текст договора, остальные варианты считают лишь переводом. Реже можно встретить пункт, признающий тексты на обоих языках аутентичными.
Этапы заключения договора
До того как на внешнеэкономическом контракте появятся подписи сторон, документ проходит несколько весьма трудоемких этапов:
- Поиск потенциального партнера (целевая рассылка предложений или объявление тендера).
- Проведение оценки кандидатов для сотрудничества и выбор основного.
- Проведение предварительных переговоров и подписание протокола о намерениях.
- Подготовка проекта договора и достижение компромиссного решения по спорным моментам.
- Подписание окончательной редакции.
- Нотариальное заверение или государственная регистрация контракта (если это определено законодательством РФ).
В случае следования всем перечисленным этапам составления и подписания соглашения полученный на выходе документ станет воплощением взаимной заинтересованности в совместной работе на паритетных условиях.
Штрафные санкции как способ обеспечения исполнения обязательств по контракту
Для того чтобы стороны были уверены в исполнении условий заключенного контракта, в договоре принято описывать систему начисления штрафов, неустоек и пени за просрочку и неисполнение взятых на себя обязательств. С внешнеэкономическими соглашениями все несколько сложнее.
Если понятия штрафа и неустойки существуют в правовых системах всех стран, то вот определение пени есть уже не везде. Поэтому при составлении ВЭД-договоров целесообразнее придерживаться тех терминов, которые прописаны в Венской конвенции.
Репатриация валюты, полученной по ВЭД-контрактам
Законодательно установлено, что вся полученная по ВЭД-договорам иностранная валюта подлежит возврату в финансовую систему РФ. Другими словами, валютная выручка должна быть зачислена на счета отечественной компании в банках на территории России либо потрачена на погашение обязательств по валютным кредитам. Цель подобного требования вполне оправдана: репатриация валюты позволяет сохранить стабильность финансовой системы РФ и избежать резких колебаний курса национальной денежной единицы.
Закон 173-ФЗ от 10.12.2003 “О валютном регулировании и валютном контроле” вменяет в обязанность резиденту РФ обеспечить своевременное поступление валютной выручки в виде оплаты экспорта, а также поставку оплаченных валютой импортных товаров из-за рубежа.
Если импорт не состоялся и сроки поставки нарушены, то российская компания обязана приложить все усилия для скорейшего возврата оплаченных валютных средств. Нарушение сроков и нецелевое использование валютной выручки грозит ответственностью по КоАП, а иногда и по нормам УК РФ.
Расторжение договора – как выйти из соглашения досрочно
Вопрос о прекращении всех действий по внешнеэкономическому соглашению принято оговаривать в соответствующем разделе договора. Если договор заключается на строго определенный срок, то досрочно расторгнуть его будет проблематично. Как правило, срочные контракты даже не содержат в себе такого пункта.
Для преждевременного отказа от выполнения обязательств по договору потребуется либо поискать веские причины, которые будут приняты в суде, либо попытаться договориться с иностранным контрагентом о сокращении периода действия соглашения.
В договорах, заключенных на неопределенных срок, раздел о расторжении контракта есть обязательно. Причем документ посчитают правильно составленным, если равное право на отказ от работы по соглашению предусмотрено для обеих сторон. На практике такое расторжение возможно при условии предварительного сообщения о своих намерениях в адрес партнера. Продолжительность периода уведомления также согласовывается в тексте договора.
Пути разрешения споров
Если договор с иностранным юридическим лицом на территории РФ не содержит ссылки на то, что все споры должны решаться в судах страны заграничного партнера, тогда их будут рассматривать в соответствии с российским законодательством и заключенными нашей страной международными соглашениями.
В то же время дело можно не доводить до суда, а попытаться выйти из конфликта миром. Письменное предложение об изменении некоторых положений договора может быть встречено благосклонно. Предложение станет тем более эффективным, если будет содержать в себе компромисс для обеих сторон.
От чего зависит исковая давность
Выбор срока давности, от которого следует отталкиваться при судебном рассмотрении спорных моментов по ВЭД-договорам, зависит от того, чье законодательство было выбрано приоритетным в контракте. В России общий срок давности составляет 3 года.
Если в контракте указано, что срок давности определяется по Венской конвенции для договоров купли-продажи от 1974 года, то в ней предусмотрен период от 4 до 10 лет.
Проверка иностранного контрагента как способ подстраховки
Всегда легче начинать работу с партнером, если его бизнес-характеристика не вызывает сомнений. И если российские компании легко проверить с помощью платных и бесплатных онлайн-сервисов, то с иностранными контрагентами дело обстоит несколько сложнее.
Справедливости ради стоит заметить, что на сегодняшний день в сети есть несколько ресурсов, позволяющих проверить иностранное юрлицо. Вызывающим наибольшее доверие можно назвать госресурс, организованный одним из министерств Правительства РФ.
Узнайте подробнее о том, как проверить иностранное юридическое лицо.
Сотрудничество с иностранными компаниями уже давно приняло систематический характер. Несмотря на это процесс составления и подписания ВЭД-соглашений так и не стал обыденным или типовым. В то же время такое разнообразие форм контрактов не должно пугать потенциальных партнеров. Главное в договорной работе – подробная и глубокая проработка всех возможных нюансов будущей совместной деятельности.
Загрузка...
